Может ли обогащенный витаминами молочный продукт, регулируемый по ТР ТС 033/2013, иметь придуманное наименование «Диет....»?
Не будет ли претензий от контролирующих органов, что продукт не зарегистрирован как специализированный по ТР ТС 027?
Само по себе использование придуманного названия (дополняющего то наименование молока и молочной продукции, которое четко регламентировано ТР ТС 033/2013), если оно не мешает идентификации пищевой продукции, не заменяет собой наименование пищевой продукции, правомерно.
Однако такое наименование не должно вводить потребителя в заблуждение относительно свойств продукта, которыми он не обладает.
В ситуации с названием «Диет....» полагаем, такие риски присутствуют, поскольку его использование может быть воспринято как указывающее на диетическое назначение продукта, вызывать ассоциацию с диетой для похудения, существуют и риски претензий контролирующих органов по мотиву отсутствия государственной регистрации (так как диетическая пищевая продукция как специализированная пищевая продукция подлежит государственной регистрации).
Обоснование:
В первую очередь идентификация молока и молочной продукции для целей отнесения молока и молочной продукции к объектам технического регулирования, в отношении которых применяется Технический регламент Таможенного союза ТР ТС 033/2013 «О безопасности молока и молочной продукции» (принят Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 09.10.2013 N 67), осуществляется по наименованию путем установления соответствия наименований молока и молочной продукции, указанных в составе маркировки или товаросопроводительной документации, с наименованиями молока и молочной продукции, установленными в разделе II ТР ТС 033/2013, а также в других технических регламентах Таможенного союза, действие которых распространяется на молоко и молочную продукцию (подпункт «а» пункта 6 ТР ТС 033/2013).
Так, очевидно, рассматриваемой продукции соответствует наименование из раздела II ТР ТС 033/2013 «питьевое молоко» — молоко цельное, обезжиренное, нормализованное, обогащенное.
В силу пункта 69 раздела XII «Требования к маркировке молока и молочной продукции» ТР ТС 033/2013 наименования молока и молочной продукции должны соответствовать понятиям, установленным в разделе II ТР ТС 033/2013. Наименования молока и молочной продукции могут дополняться ассортиментными знаками или фирменным наименованием изготовителя. Порядок слов в наименованиях молока и продуктов переработки молока, формируемых на основе понятий, установленных в разделе II ТР ТС 033/2013, в маркировочном тексте не регламентируется, например: «цельное молоко», «молоко цельное», «масло сливочное», «сливочное масло». Кроме того, в силу норм раздела XII «Требования к маркировке молока и молочной продукции» ТР ТС 033/2013 определенных дополнительных требований к маркировке следует придерживаться в зависимости от конкретного вида молока (молочной продукции).
Исходя из анализа приведенных положений наименование молока и молочной продукции формируется из понятий, установленных в разделе II ТР ТС 033/2013, и может дополняться ассортиментными знаками или фирменным наименованием изготовителя.
Однако требования к маркировке молока и молочной продукции, установленные ТР ТС 033/2013, — это дополнительные к установленным Техническим регламентом Таможенного союза ТР ТС 022/2011 «Пищевая продукция в части ее маркировки» (принят Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 881) требованиям (пункт 66 ТР ТС 033/2013).
Согласно статье 2 ТР ТС 022/2011 придуманное название пищевой продукции — слово или словосочетание, которые могут дополнять наименование пищевой продукции. Придуманное название пищевой продукции может не отражать ее потребительские свойства и не должно заменять собой наименование пищевой продукции.
В силу пункта 3 части 4.1, пункта 4 части 4.2 статьи 4 ТР ТС 022/2011 в маркировке упакованной пищевой продукции, пищевой продукции, помещенной в транспортную упаковку, могут быть указаны дополнительные сведения, в том числе придуманное название пищевой продукции.
Маркировочное же наименование пищевой продукции (указываемое в маркировке) должно позволять относить продукцию к пищевой продукции, достоверно ее характеризовать и позволять отличать ее от другой пищевой продукции.
Придуманное название пищевой продукции (при наличии) должно быть включено в наименование пищевой продукции и расположено в непосредственной близости от него (пункт 1 части 4.3 статьи 4 ТР ТС 022/2011).
Учитывая, что ТР ТС 033/2013 не говорит прямо о недопустимости применения вымышленных (придуманных) понятий в полном наименовании продукции, а ТР ТС 022/2011 прямо допускает наименование пищевого продукта дополнять придуманным названием, при условии, что придуманное название (дополняющее то наименование, которое четко регламентировано ТР ТС 033/2013) не мешает идентификации пищевой продукции, не заменяет собой наименование пищевой продукции (например, не вводится вместо «молоко питьевое обогащенное»), не вводит потребителя в заблуждение, то его использование правомерно.
В рассматриваемой ситуации вопрос вызывает соблюдение последнего условия при использовании названия «Диет....».
Так, ТР ТС 033/2013 разработан в том числе в целях предупреждения действий, вводящих в заблуждение потребителей молока и молочной продукции относительно их назначения и безопасности (пункт 1).
Использование понятия «Диет....» может быть воспринято как указывающее на специальные свойства, диетическое назначение продукта, тогда как пищевая продукция диетического питания должна соответствовать требованиям (по безопасности, маркировке) Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 027/2012 «О безопасности отдельных видов специализированной пищевой продукции, в том числе диетического лечебного и диетического профилактического питания» (принят Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 15.06.2012 N 34), кроме того, как специализированная пищевая продукция она подлежит государственной регистрации (часть 1 статьи 24 Технического регламента Таможенного союза ТР ТС 021/2011 «О безопасности пищевой продукции», принятого Решением Комиссии Таможенного союза от 09.12.2011 N 880).
ГОСТ Р 51074-2003 «Продукты пищевые. Информация для потребителя. Общие требования» (утв. Постановлением Госстандарта России от 29.12.2003 N 401-ст) запрещает давать пищевым продуктам наименования, вводящие потребителей в заблуждение относительно природы, идентичности, состава, количества, срока годности или срока хранения, происхождения, метода изготовления пищевого продукта, приписывать особые свойства, в том числе лечебные, которыми продукт не обладает (пункт 3.5.1.4).
Наименование «Диет....» может также вызывать ассоциацию с диетой для похудения.
Насколько вероятны споры и санкции, сказать сложно, аналогичной судебной практики не обнаружено, однако, полагаем, не только непосредственное указание в наименовании продукции слова «диетический», но и использование его производных, англицизмов и иных словосочетаний ассоциативного ряда (например, ДиетПродукт, Diet, FitDiet и т.п.) может быть оценено как введение потребителей в заблуждение относительно свойств, назначения продукции, которыми она не обладает.
Существуют и риски претензий контролирующих органов по мотиву отсутствия государственной регистрации диетической продукции как специализированной пищевой продукции.
Например, по обстоятельствам спора, рассмотренного Арбитражным судом Уральского округа (Постановление от 12.07.2016 N Ф09-6465/16 по делу N А47-10083/2015), административный орган настаивал на том, что безлактозный сыр является специализированной пищевой продукцией, безопасность которого должна быть подтверждена свидетельством о государственной регистрации, пищевая продукция низколактозная (безлактозная) относится к пищевой продукции диетического лечебного или диетического профилактического питания. Рассмотрев данный спор, суд признал, что сыр безлактозный не отнесен к специализированной пищевой продукции.